В Палату предпринимателей Северо-Казахстанской области поступило обращение от ТОО "Продтовары". Компания столкнулась с серьезной проблемой: значительная часть ее участников на протяжении более 12 лет не проявляет никакой активности, не участвует в управлении и не обновляет свои данные, что создает существенные препятствия для нормальной деятельности. В ситуации разбирались на заседании Совета по защите прав предпринимателей и противодействию коррупции, передает inbusiness.kz.
"К нам поступило обращение от ТОО "Продтовары" по вопросу сложностей взаимодействия с АО "Центральный депозитарий ценных бумаг". Вопрос касается внесения изменений в реестр участников данного ТОО. Ситуация длится на протяжении 3 лет", – проинформировала членов совета эксперт Палаты предпринимателей СКО Ольга Достлер.
Как пояснила представитель ТОО "Продтовары" Наталья Петрова, многие участники товарищества давно не посещают общие собрания и не актуализируют свои данные ни в компании, ни у реестродержателя – АО "Центральный депозитарий ценных бумаг". Это нарушает статью 12 Закона РК "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью", которая обязывает участников извещать об изменении своих данных и делает невозможным надлежащее ведение реестра.
Для выяснения данных своих участников ТОО "Продтовары" направляло запросы в РАГС, миграционную службу, налоговые органы, нотариальную палату и госархив. Ответы выявили масштаб проблемы: 43 участника выбыли за пределы Казахстана без известных адресов; 18 участников давно умерли, но наследники не вступают в права или отказываются от оформления долей; еще 20 участников также умерли, но сведений об их наследниках и вовсе нет.
Наталья Петрова
"Есть участники, которых, согласно сведениям Центрального депозитария, невозможно вообще идентифицировать, так как указаны только фамилии, без имен и отчеств, нет даже даты рождения. Поэтому решением остальных участников было принято исключить этих людей из состава ТОО, но Центральный депозитарий нам отказывает в этом, советуя обратиться в суд", – отметила Наталья Петрова.
Тупик в судах и депозитарии
Несмотря на внутреннее решение об исключении и перераспределении долей 82 участников, попытки ТОО "Продтовары" внести эти изменения в реестр через депозитарий не увенчались успехом.
"В течение последних трех лет мы подаем иски в суд об исключении этих участников или о признании их долей выморочными, но нам отказывают, – продолжила Наталья Петрова. – Суды считают, что оснований нет, так как участники не нанесли ущерб. В последний раз суд оставил иск без рассмотрения, так как не усмотрел спора – решение участников никто не оспорил. Соответственно, окончательное решение должен принять Центральный депозитарий. Однако при нашем обращении туда нам также отказывают в регистрации этих изменений и не дают мотивированного отказа".
Серьезные последствия для бизнеса
Этот замкнутый круг критически сказывается на финансовой деятельности компании. Для получения банковских займов или размещения залога необходимо 100% решение всех участников товарищества. Отсутствие части из них лишает ТОО возможности привлекать средства для развития. Серьезной проблемой также является невозможность выплаты дивидендов многим участникам, особенно пожилым людям, для которых эти выплаты – важный дополнительный доход.
"Мы не можем выплачивать дивиденды тем, чьи данные устарели или кого мы не можем идентифицировать. При начислении дивидендов необходимо заполнять налоговую декларацию, которая требует указания всех актуальных данных участников. Часто отсутствует ИИН, а по одной лишь фамилии из 60 человек невозможно определить нужного участника", – сетует Наталья Петрова.
Предстоящее всеобщее декларирование доходов также создаст значительные трудности при отсутствии актуальных данных о таких участниках.
Позиция Центрального депозитария
На заседании совета посредством видеоконференции присутствовала Айнагуль Искакова, управляющий директор АО "Центральный депозитарий ценных бумаг". Она объяснила, почему они отказали ТОО "Продтовары".
"Нами было отказано, поскольку деятельность Центрального депозитария и порядок ведения реестров участников определены сводом правил Центрального депозитария и Законом РК "О рынке ценных бумаг". Мы требуем два встречных приказа для исполнения этих запросов на перерегистрацию прав либо наличие подтвержденного свидетельства о смерти выбывших участников", – отметила Айнагуль Искакова.
По ее словам, депозитарий провел внутреннюю работу и сам пришел к выводу, что "ситуация требует изменений в нормативные акты".
"В части ситуации с дивидендами мы ее отлично понимаем. Здесь, по нашему мнению, необходимо распространить те нормы, которые регулируют вопрос выплаты дивидендов тем держателям и участникам, которые не идентифицированы, на ТОО", – пояснила управляющий директор Центрального депозитария.
Что же касается порядка учета долей и их распределений, Айнагуль Искакова заявила, что для принятия депозитарием решения общего собрания участников (далее ОСУ) как основания для регистрации необходимы законодательные изменения, гарантирующие отсутствие конфликта интересов.
"Кто может гарантировать, что не возникнет конфликта интересов в самом ТОО? Мы берем за основу решение ОСУ. Для этих целей поэтому мы и просим, чтобы внесли соответствующие нормативные изменения в законы ТОО, уполномочив ОСУ на принятие таких решений, но при определенных условиях, при подтверждении, что решение было принято при надлежащей проверке о выбытии участников из состава ТОО. Пока такой порядок не предусмотрен, мы не можем провести операцию, у нас просто нет оснований для перерегистрации прав собственности", – сказала Айнагуль Искакова, подчеркнув, что это системный вопрос.
Также она отметила, что предложения направлены в уполномоченный орган и "вроде бы там нашли поддержку". При этом она провела и аналогию с акционерными обществами, где акции "потеряшек" учитываются на условных счетах.
"Вы поднимаете проблему, которая, я согласна, боль. Но это не только доли участников, это и права акционеров, тех же умерших, которых мы не можем идентифицировать. Сейчас никто не может подтвердить смерть этого умершего, мы проведем операцию, а через некоторое время придет наследник с вопросом: на основании чего вы мои права наследования нарушили?" – резюмировала управляющий директор АО "Центральный депозитарий ценных бумаг" Айнагуль Искакова.
Позиция агентства по регулированию и развитию финансового рынка
Свое мнение по этому поводу выразили и представители агентства РК по регулированию и развитию финансового рынка.
"Мы поддерживаем позицию Центрального депозитария. В соответствии с Законом РК "О рынке ценных бумаг", пункт 9 статьи 36, Центральный депозитарий не имеет права вносить записи по лицевым счетам зарегистрированных лиц, кроме как на основаниях, установленных законодательством. Такими основаниями являются либо встречные приказы, либо документ, прямо определенный законодательством. Если по решению суда принято, что решение общего собрания ТОО легитимно, то где основание для Центрального депозитария регистрировать на основании этого решения? Такой нормы нет. Поэтому нужно вносить изменения в закон, если вы хотите, чтобы только на основании такого решения проводились операции. На практике у нас принято, что решение суда должно обязывать Центральный депозитарий провести те или иные операции. Однако данный случай не подходит под это. Поэтому мы считаем, что должны быть либо встречный приказ, либо соответствующее решение суда, обязывающее Центральный депозитарий провести эту операцию по лицевым счетам", – заявила заместитель начальника управления инспектирования профессиональных участников рынка ценных бумаг Елена Говорухина.
Елена Говорухина
Характер правовых отношений и дискуссия о пути решения
В ходе заседания председатель Совета по защите прав предпринимателей и противодействию коррупции ПП СКО Инесса Куанова задала ключевой вопрос, касающийся правового статуса депозитария:
– Айнагуль, вы работаете с ТОО в рамках гражданско-правовых отношений или вы все-таки выступаете по отношению к ним как публичный орган, исполняющий публичные функции?
– У нас публичные договоры. Они присоединяются к договору, который определен сводом наших правил, – ответила Айнагуль Искакова.
Однако Инесса Куанова подчеркнула, что "публичный договор" должен быть опубликован и содержать взаимные права и обязанности сторон, что дало бы бизнесу четкое понимание, куда обращаться.
"Когда вы говорите: "У нас есть свод правил, хотите – к нам присоединяйтесь", это не договор присоединения к публичному договору. Вы немного ведете себя как властный орган. Адвокаты не знают, в какой суд идти, с каким иском", – заключила Инесса Куанова.
Все участники заседания понимают, что изменения в законодательство, возможно, и нужны, но на это потребуется время. И все это время будут продолжаться негативные последствия, препятствующие предпринимательской деятельности. В связи с чем председатель совета подняла вопрос о возможности внесения изменений в свод правил депозитария вместо ожидания законодательных поправок.
"Почему бы вам не предусмотреть в своде правил, что для приказа нужно не два участника, а в таких ситуациях решение ТОО является основанием для проведения записей? – отметила Инесса Куанова.
При этом она акцентировала внимание и на невозможности получения ТОО свидетельств о смерти или второго приказа от умерших:
"Никто ему не даст свидетельство. Поймите, это же целые следственные действия нужно разворачивать предпринимателю!"
Юристы палаты увидели правовые неопределенности в работе депозитария
Как отметила эксперт Палаты предпринимателей СКО Ольга Достлер, ситуация с ТОО "Продтовары" иллюстрирует проблематику взаимодействия субъектов бизнеса (ТОО) с депозитарием.
"Мы видим крайне нестандартные формы отказа. Например, депозитарий прислал ответ в графе "комментарий", в котором говорится: "Письмо, адресованное в центральный депозитарий, необходимо предоставить в формате Word без подписей и печати. После устранения замечаний необходимо повторно направить весь пакет документов". Это даже не официальный документ, а больше выглядит как переписка специалиста с заявителем. Конечно, такая форма отказа вызывает вопросы", – комментирует ситуацию Ольга Достлер.
Ольга Достлер (в центре)
Усматривается юристами палаты и усложненность правил регистраторской деятельности депозитария, в отличие, к примеру, от регламентов государственных услуг, где четко по каждому виду услуги прописан весь алгоритм: перечень документов, сроки оказания, основания для отказа, порядок обжалования.
Второй критически важный момент, на который обратили внимание эксперты палаты, – это правовая неопределенность официальных разъяснений.
"Субъект бизнеса предоставил нам ответ-разъяснение от агентства Республики Казахстан по регулированию и развитию финансового рынка. Однако в самом начале этого ответа со ссылкой на Закон РК "О правовых актах" указано: "Настоящий ответ не является официальным разъяснением и не имеет обязательной юридической силы". Возникает вопрос: как его использовать? И в случае несогласия как оспорить такое "разъяснение", если оно изначально не имеет юридической силы?! Получается, что идти в суд об оспаривании бессмысленно", – продолжила Ольга Достлер, особо подчеркнув, что агентство по регулированию финансового рынка является уполномоченным органом, регулирующим деятельность Центрального депозитария.
"Больше некуда обращаться. Субъект бизнеса оказывается в затруднительном положении, когда даже регулятор предоставляет ответы без обязательной юридической силы", – резюмировала она.
Ясно, что ситуация с ТОО "Продтовары" становится показательным примером системных проблем, требующих внимания со стороны государственных органов и четкого правового урегулирования порядка взаимодействия с Центральным депозитарием для всех участников рынка. В связи с чем совет рекомендовал агентству РК по регулированию и развитию финансового рынка рассмотреть правила регистраторской деятельности АО "Центральный депозитарий ценных бумаг" на предмет их соответствия требованиям законодательства, упрощения и повышения четкости всех процедур и алгоритмов, возможно, на примере регламентов государственных услуг. Что же касается законности отказа депозитарием – окончательную точку в этом вопросе поставят органы прокуратуры или суд.
Читайте по теме:
Инвестактивность бизнеса снижается на фоне удорожания займов
